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周五大讲坛 之 企业法律风险控制
作者:达成律师  来源:本站  发表时间:2017/6/12 17:24:51  点击:1079

一、建设工程合同类法律风险控制

       1、施工合同类法律风险

        1.1  工程款收付进度问题

        公司日常涉及的合同纠纷中,绝大部分属于工程施工类合同,而其中较多的又是作为施工方的公司无法收回工程款的问题,主要是两个方面,一是合同对方不能严格按照合同约定的进度付款,如果施工方施工的进度比对方付款的进度超前,会导致工程在完工后有很大比例的工程款无法收回,对方理由很多,比如资金紧张、需要主管或上级审批、财务周期长等;二是合同的尾款,一般是质保金不能及时收回,原因一般集中在对方经营不善,无能力支付,或者也是以工程质量存在问题为由拒绝支付。

        解决方案:

       1)严格执行合同施工进度与工程款支付进度条款,达到付款条件时,如合同对方拖延付款,视情况停止施工,直至对方支付款项;

       2)相关责任人员留存工程施工进度表、竣工验收资料等相关文件,以防止合同对方以存在质量问题拒绝付款。

       1.2  合同变更后补签协议问题

       在合同履行过程中,也会遇到工程项目变更的情况,相应的工程量以及工程款会发生变更,此种情形属于对原合同主要条款的变更,应当就变更的内容签订补充协议,否则一旦发生纠纷,对公司超出原合同范围外的施工内容将无法举证,增加的工程款也就缺少主张的参考依据,最终造成公司损失。 

        解决方案:

        要求对此种情形签订补充协议,对工程款的价款总额、支付进度、违约责任重新进行约定。

        2、劳务外包类法律风险

        公司在承建相关工程建设项目中,往往由于工程量大、工期紧张或者公司缺少人手等原因,客观上需要公司将承包的工程项目部分转包或分包给其他公司承建,但在转包或分包的过程中,存在转包或分包的行为是否合法有效以及发生合同纠纷、劳动或劳务纠纷等相关责任由谁承担等问题。

        2.1 劳务分包的定义

        劳务分包是指施工总承包企业、专业承包企业将所承包建设工程中的建筑劳务作业发包给具有劳务分包资质的建筑劳务企业完成的活动。其本质属性是劳务分包企业即从事劳务作业的分包人必须具有相应的劳务分包资质;劳务分包所指向的对象是完成分包工程中的劳务作业部分而不是完成分包工程本身。劳务分包的内容或者标的为建设工程施工中的劳务作业部分,而不含建筑材料主材采购、工程质量及技术管理等。

        劳务分包有合法分包和违法分包之分。

        2.2  违法劳务分包的情形包括:

         2.2.1施工单位将其承包范围内的劳务作业分包给不具备相应劳务分包资质的单位或个人;

         2.2.2劳务分包单位将其承接的劳务作业再次分包;

         2.2.3劳务分包单位除计取劳务作业费用外,还计取主要材料款和大、中型施工机械设备台班费用。 

        2.3  公司在与他人签订及履行《劳务分包合同》的过程中,需要注意:

         2.3.1施工单位分包的不能是建设工程的主体结构;

         2.3.2施工单位将其承包范围内的劳务作业分包时应当符合总承包合同的约定,或经建设单位认可;

         2.3.3劳务分包单位应当是具备相应劳务分包资质的单位,个人不具备劳务分包资质;

         2.3.4劳务分包单位不得将其承接的劳务作业再次分包;

         2.3.5劳务分包单位除计取劳务作业费用(人工费和相关管理费用)外,不得计取主要材料款和大、中型施工机械设备台班费用。